新《準(zhǔn)則》六大亮點(diǎn)透露監(jiān)管方向

  2002年1月7日，證監(jiān)會(huì)首次發(fā)布《上市公司治理準(zhǔn)則》（證監(jiān)發(fā)【2002】1號(hào)），闡明了上市公司治理的基本原則，成為指導(dǎo)上市公司改善公司治理的綱領(lǐng)性文件。時(shí)隔16年之后，證監(jiān)會(huì)于2018年9月30日修訂并正式發(fā)布《上市公司治理準(zhǔn)則》，內(nèi)容涵蓋上市公司治理基本理念和原則，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組成和運(yùn)作，董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的權(quán)利義務(wù)及對(duì)其的激勵(lì)約束機(jī)制，控股股東及其關(guān)聯(lián)方的行為規(guī)范，機(jī)構(gòu)投資者及相關(guān)機(jī)構(gòu)參與公司治理，上市公司在利益相關(guān)者、環(huán)境保護(hù)和社會(huì)責(zé)任方面的基本要求，以及信息披露與透明度等。本次修訂的重點(diǎn)包括以下幾個(gè)方面：

 （一）對(duì)反收購及控制權(quán)變動(dòng)時(shí)的公司治理提出要求

 為維護(hù)公司控制權(quán)穩(wěn)定，此前，多家上市公司先后在公司章程中引入反收購條款，主要集中在股東提名資格、股東大會(huì)召集權(quán)、董事會(huì)結(jié)構(gòu)、董事任職資格、職工董事、“金色降落傘”等條款上設(shè)置門檻。上市公司通過在公司章程中設(shè)置不當(dāng)反收購條款、阻礙市場(chǎng)化收購的行為也引起了證監(jiān)會(huì)、交易所及中證中小投資者服務(wù)中心等監(jiān)管部門的高度關(guān)注。在2016年8月26日召開的證監(jiān)會(huì)例行發(fā)布會(huì)上，證監(jiān)會(huì)就對(duì)此回應(yīng)：“上市公司章程中涉及公司控制權(quán)條款的約定需遵循法律、行政法規(guī)的規(guī)定，不得利用反收購條款限制股東的合法權(quán)利”。《上市公司治理準(zhǔn)則》中第七條明確“股東的法定權(quán)利不得剝奪或限制”，此外，第六十一條要求“董監(jiān)高任職提前解除的補(bǔ)償需符合公平原則，不得進(jìn)行利益輸送”即是針對(duì)反收購中的“金色降落傘”條款量身定制。

  同時(shí)針對(duì)控制權(quán)爭(zhēng)奪影響上市公司穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)的問題，《上市公司治理準(zhǔn)則》還新增第六十七條“上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的，有關(guān)各方應(yīng)當(dāng)釆取有效措施保持上市公司在過渡期間內(nèi)穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)。出現(xiàn)重大問題的，上市公司應(yīng)當(dāng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)、證券交易所報(bào)告?！睂?duì)上市公司的股東以及管理層在面對(duì)公司控制權(quán)爭(zhēng)奪時(shí)，保護(hù)中小股東權(quán)利，維護(hù)公司的正常穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)提出的明確要求。

   （二）明確董事權(quán)利義務(wù)及董事會(huì)制度

  《上市公司治理準(zhǔn)則》強(qiáng)化了獨(dú)立董事在董事會(huì)中的作用，新增第三十六條明確“獨(dú)立董事享有董事的一般職權(quán)以及針對(duì)相關(guān)事項(xiàng)的特別職權(quán)”，并要求獨(dú)董應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)進(jìn)行年度述職，同時(shí)增加獨(dú)立董事的“勸架”的義務(wù)，即“上市公司股東間或者董事間發(fā)生沖突、對(duì)公司經(jīng)營(yíng)管理造成重大影響的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)主動(dòng)履行職責(zé)，維護(hù)上市公司整體利益”。

  上市公司召開董事會(huì)，如兩名及以上獨(dú)立董事認(rèn)為資料不完整或者論證不充分的，可以聯(lián)名書面向董事會(huì)提出延期召開會(huì)議或者延期審議該事項(xiàng)，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)予以釆納，《上市公司治理準(zhǔn)則》對(duì)前述特殊情形提出了及時(shí)披露的要求，一定程度提高了上市公司治理的透明度。

  除本次修訂的《上市公司治理準(zhǔn)則》，滬深交易所于2018年亦對(duì)《股票上市規(guī)則》進(jìn)行了修訂，均將董事會(huì)下設(shè)的審計(jì)委員會(huì)規(guī)定為強(qiáng)制設(shè)立，強(qiáng)調(diào)了審計(jì)委員會(huì)在公司內(nèi)部控制、財(cái)務(wù)信息披露等方面的監(jiān)督和約束作用，也對(duì)審計(jì)委員會(huì)的勤勉履職提出了更嚴(yán)格的要求。對(duì)于審計(jì)委員會(huì)的成員要求，也由原準(zhǔn)則的“至少有一名獨(dú)立董事是會(huì)計(jì)專業(yè)人士”調(diào)整為“召集人應(yīng)當(dāng)為會(huì)計(jì)專業(yè)人士”。

  （三）董監(jiān)高的績(jī)效評(píng)價(jià)與激勵(lì)約束機(jī)制安排

  2002年的《上市公司治理準(zhǔn)則》僅明確了經(jīng)理人員的聘任、激勵(lì)與約束機(jī)制，本次修訂后，將范圍擴(kuò)大至高級(jí)管理人員。且相較于此前發(fā)布的征求意見稿，本次《上市公司治理準(zhǔn)則》增加“上市公司可以委托第三方開展董事和高級(jí)管理人員的績(jī)效評(píng)價(jià)”。第三方評(píng)估一般情況具有獨(dú)立性、專業(yè)性和權(quán)威性，有利于保證評(píng)估結(jié)果公正，提高績(jī)效管理。

  （四）對(duì)上市公司信息披露提出更高要求

  實(shí)踐中上市公司董監(jiān)高在接受采訪、發(fā)言等情形下提前泄露敏感信息的情況時(shí)有發(fā)生，《上市公司治理準(zhǔn)則》強(qiáng)調(diào)了除上市公司董事會(huì)許可進(jìn)行披露的官方渠道之外，不得擅自對(duì)外發(fā)布信息，要求上市公司應(yīng)對(duì)董監(jiān)高對(duì)外發(fā)布信息制定行為規(guī)范。作為上市公司的董監(jiān)高，亦應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步強(qiáng)化責(zé)任意識(shí)、擔(dān)當(dāng)意識(shí)和風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，推動(dòng)上市公司規(guī)范運(yùn)作。

  對(duì)于自愿性信息披露，一方面鼓勵(lì)上市公司擴(kuò)大披露范圍，另一方面也對(duì)信息披露提出了規(guī)范要求，應(yīng)當(dāng)保持信息披露的持續(xù)性和一致性，不得進(jìn)行選擇性披露，不得利用自愿性信息披露從事市場(chǎng)操縱、內(nèi)幕交易或者其他違法違規(guī)行為。自愿披露具有一定預(yù)測(cè)性質(zhì)信息的，應(yīng)當(dāng)明確預(yù)測(cè)的依據(jù)，并提示可能出現(xiàn)的不確定性和風(fēng)險(xiǎn)”。《上市公司治理準(zhǔn)則》為上市公司的自愿性信息披露提供了更明確的披露要求，也為選擇性信息披露、夸大式信息披露等提供了更明確的處罰依據(jù)。

  相較于2002年版的《上市公司治理準(zhǔn)則》，新準(zhǔn)則將現(xiàn)金分紅政策及執(zhí)行情況、高級(jí)管理人員的聘任解聘、環(huán)境信息及履行扶貧等的披露要求納入其中。體現(xiàn)出監(jiān)管部門在公司治理中強(qiáng)化信息披露的意圖，也體現(xiàn)了證監(jiān)會(huì)全面、依法、從嚴(yán)監(jiān)管的理念。

   （五）確立環(huán)境、社會(huì)責(zé)任和公司治理（ESG）信息披露基本框架

  《上市公司治理準(zhǔn)則》新增的第八十六條、第八十七條突出了上市公司在環(huán)境保護(hù)、社會(huì)責(zé)任方面的引導(dǎo)作用，要求將生態(tài)環(huán)保要求融入發(fā)展戰(zhàn)略和公司治理過程。第九十五條、第九十六條要求上市公司披露環(huán)境信息、履行扶貧等社會(huì)責(zé)任以及公司治理相關(guān)信息，確立了ESG信息披露基本框架，同時(shí)也為后續(xù)ESG信息披露相關(guān)細(xì)則的落地奠定基礎(chǔ)。

  （六）鼓勵(lì)機(jī)構(gòu)投資者及其他相關(guān)機(jī)構(gòu)參與

  新增“機(jī)構(gòu)投資者及其他相關(guān)機(jī)構(gòu)”一章，主要從機(jī)構(gòu)投資者、中介機(jī)構(gòu)及中小投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)出發(fā)，旨在以專業(yè)機(jī)構(gòu)投資者和中介機(jī)構(gòu)的力量，促進(jìn)上市公司治理的完善。

  鼓勵(lì)社會(huì)保障基金、企業(yè)年金、保險(xiǎn)資金、公募基金的管理機(jī)構(gòu)和國(guó)家金融監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法監(jiān)管的其他投資主體等機(jī)構(gòu)投資者通過依法行使表決權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、建議權(quán)等相關(guān)股東權(quán)利，合理參與公司治理。機(jī)構(gòu)投資者依照法律法規(guī)和公司章程，通過參與重大事項(xiàng)決策，推薦董事、監(jiān)事人選，監(jiān)督董事、監(jiān)事履職情況等途徑，在上市公司治理中發(fā)揮積極作用。明確了機(jī)構(gòu)投資者的范圍及發(fā)揮作用的途徑，并鼓勵(lì)機(jī)構(gòu)投資者公開其參與上市公司治理的目標(biāo)與原則、表決權(quán)行使的策略、股東權(quán)利行使的情況及效果。

  對(duì)于證券公司、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)，其在上市公司財(cái)務(wù)審計(jì)、公司治理和信息披露等方面發(fā)揮了重要作用，具有相對(duì)獨(dú)立性和專業(yè)性。新準(zhǔn)則明確了中介機(jī)構(gòu)在督促上市公司完善治理狀況方面的責(zé)任。

  《上市公司治理準(zhǔn)則》第八十二條規(guī)定，中小投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在上市公司治理中發(fā)揮積極作用，通過持股行權(quán)等方式多渠道保護(hù)中小投資者合法權(quán)益。明確了中小投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)在上市公司治理中的積極作用，為中小投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)進(jìn)一步發(fā)揮職責(zé)提供了規(guī)則支持。

  上市公司是資本市場(chǎng)的基石，而上市公司質(zhì)量的好壞很大程度取決于上市公司治理水平。《上市公司治理準(zhǔn)則》的修訂，找準(zhǔn)了提升A股市場(chǎng)質(zhì)量的切入口，對(duì)上市公司治理提出更高的要求，同時(shí)機(jī)構(gòu)投資者及其他相關(guān)機(jī)構(gòu)的參與，也將形成對(duì)上市公司完善公司治理、中小投資者權(quán)益保護(hù)的更強(qiáng)有力的外部監(jiān)督。

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